新闻来源:张月梅的商标文
15日在顺德和商标代理人及企业家朋友交流,一个人讲了一整天,下午五点,一百多人的大厅还是坐得满满的。
我深刻地知道,我有机会能占住一整天的时间在台上,原因只有一个,商标个案性太强,大家总是找不到标准答案,太想多知道一点点解决问题的办法和思路了。
这世上容易的事情很少,但像商标这样几十年一直在为基本问题争来论去的行业还真不多。比如商标近似判断,这是个最基础的问题,但就是没人能肯定,两个商标到底长得多像才算构成近似商标。
作为商业标记,商标授权确权的结果要努力符合每时每刻都在变化中的市场实际,就只能每个商标都具体问题具体分析,而不能用千篇一律的固化思维做工作。
正好又看见有人在朋友圈发“阿京腾百”商标,就以此为例。这完全是四个字的臆造组合,和“呀海落万”性质一样,没有具体含义,具有商标的显著特征。且仅从文字组成本身来比对,也不能说和阿里、京东、腾讯、百度构成近似。如果“阿京腾百”和“阿里”近似,那“喜马拉雅”和“喜鹊”也应该近似了。
但为什么“阿京腾百”会引起广泛关注,并被阿里、京东、腾讯、百度四家公司提出异议呢?因为这是“阿京腾百”啊!这是特别的“阿京腾百”啊!
商标案件之难,就难在每个商标总有其特别之处。我一直认为,两件商标在市场上共存,会不会引起相关公众的混淆,和商标使用人的主观态度有着很重要的关系。如果使用人强调二者的区别,就会通过包装、宣传、销售方式等所有的细节传达一个信息:“我是我,我不是他。”
相反,如果使用人的出发点就是让消费者混淆,那么他会非常忘我地化装,通过各种渠道误导大家:“我是他,我是他。”
想做真实的我,通常都是诚信经营的企业。对于这样的企业,我认为行政授权时商标近似判断宜宽,交给市场来检验。而对于那些只想做他的企业,则应该从严,好让真正的他能好好生活,也让无辜的你不受困扰。
难就难在,审查员如何面对一个符号,就能知道这个人是想做我还是想做他?孙悟空火眼金睛,一眼能识破妖精真面目,但在妖精现出原形之前,也难以说服唐僧。因为白骨精一直在说:“长老,小女子冤枉。”
在疑罪从无的今天,谁都在喊冤。没有确凿证据摆在面前,审查员怎么就敢断定“治治”会是“洽洽”的孪生兄弟?又怎知道“阿京腾百”会吸引那么多关注阿里、京东、腾讯、百度四家公司的眼睛?
商标像不像是个既定事实,标志摆在那里,谁都看得见,连机器都会判断。可知文知图难知用,坐在办公室一角的审查员怎么能够知道实践中会不会混淆呢,只能基于可能性来作出判断。有可能符合实际,也有可能不符合实际,所以,才会设计驳回复审、异议、无效宣告等后续程序的纠偏。
初步审查时,靠的仅是审查员的慧眼,而在商标审查的后续程序中,无论是异议还是无效宣告案,都会有证据来支持申请人的主张。如今事实证明“阿京腾百”商标确实引起了广泛的关注,我想,异议程序中不予该商标注册也符合正常逻辑。
所以,商标近似判断真的没有如11=2这样一成不变的标准答案,要具体分析。而决定分析结果的,常常是这个商标的注册申请人是不是诚信经营者。换句话说,向审查员证明你的诚信总是有用的。
这也是我说得最多的一句。 我认为,商标案件虽然难,但总有一个核心在那里,就是通过解决问题,维护良好的营商环境。
而诚信是做好一切的基础。(张月梅)